审查商业合约的自助指南
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审查商业合约的自助指南

无论是生意好或坏, 每一个企业都可以随时查看自己现有的合约,无论是公司IT供应、采购、产品、服务、分销、销售和营销、维修、制造、物流还是外包系统化种种的业务合约,并拟定与客户或供应商合约条件。

这对那些经常用来产生收入的合约进行审查更具有商业意义。

1部分:合约的初步查询

1. 必要核计(“due diligence”)

对事方的公司信息搜索或对个人的破产搜索至关重要,此类搜索属于必要核计(“due diligence”), 应持续进行,如果发现事方资不抵债,应马上终止合约。

2.表达当事方的意图、义务

合约应根据所使用的实际用词来表达当事方的意图、义务。

3.合约序言的草拟

合约序言的草拟旨在确定交易背景,有助于法院考虑合约的整体情况和事实。

2部分:合约的操作条款 (Operative Provisions)



4. 价格和付款条件 (Price and payment)

每个商业合约都需要有明确的付款条件,尤其是从供应商的角度来看。

如果允许客户分期付款或借据方式,则需拟定付款期限。

此条款还应在客户逾期或未付款的情况下提供补救措施,例如逾期付款的利息、中止交货的权利、终止合约的权利或撤回任何优惠价格的条件等等。

5.合约期限 (Duration)

如果合约是无限期或较长,则供应商可以要求定期提价,这是考虑到服务或生产成本的增加,包括原材料,人工和运输。

即便如此,固定期限合约也可包含此类定期提价的审核机制以及期限的续签或延长机制。

6.担保和赔偿 (Guarantees and indemnities)

某些供应商甚至可能考虑某种形式的赔偿或付款担保,通常是鉴于客户的信用状况不佳或客户的公司结构,属于母公司的全资子公司。

7.保留货物所有权(Retention of Title)

如果供应的货物易于识别,例如机器、用具或租售物品,则确保供应合约中包含有效的所有权保留条款。这样可以直接在无力偿债的公司或合约终止时将其全额收回。

8.保证和责任 (Warranties and liabilities)

供应商还应保证商品或服务具有一定的相关质量,并且提供的服务具有专业或行业特定标准。

对于企业对客户(B2C)之间的合约,当事方可以参考《 1999年消费者保护法》中包含的法定保证,以及在发生违约时的责任。

9.终止 (Termination)

此条款说明可能导致合约终止的事项,然后应采用终止合约的机制,包括终止通知期和终止后的当事方义务,包括保留合约机密,知识产权和其他限制性的契约。

10.责任范围 (Limitation of Liability)

大多数当事方希望在承担责任时,都拟定一个上限金额来限制,该金额一经要求并履行,就可以消除任何未来的责任。

11.转让和分包(Assignment and sub-contracting)

从供应商的角度来看,应严格禁止转让合约或分包合约,以确保合约不允许未经供应商的书面同意而让客户转让或更新合约,包括出于逃避债务或重组其财务目的。

12.不可抗力 (Force Majeure)

以冠病疫情为例,许多人试图以不可抗力终止履约义务。这取决于这条款是否特别提及“大流行” (Pandemic), 属于“不可抗力”中的事项。

13.适用法律,管辖权,争端解决 (Applicable law, Jurisdiction, Dispute Resolution)

对于跨境贸易的合约,考虑适用哪个地方法律,管辖权非常重要,以及解决各方争议的论坛,如民事法庭或仲裁庭。

 

结论:

当事方必须牢记,商业现实要求当事方对此类审查或重新谈判持开放态度,尤其是在当事方的业务关系允许情况下。

最重要的一点是,如果达成重新谈判的条款,则必须通过变更协议清楚地记录相关的新条款。

文章来源 星洲日 2020-07-06, 地方 > 大都会 > 师开讲

 
关于作者:

本文是本律师楼合伙人谢瑞意律师分享于星洲日报的文字记录(+6012 828 2198chia@chialee.com.my),谢律师是我们事务所主要接办民事纠纷案的民事诉讼律师, 对草拟各种类型的商业和同的实践经验。

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